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建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同（示范文本）GF-2020-0216深度解讀

01編制背景
工程總承包作為國際通行的建設(shè)項(xiàng)目組織實(shí)施方式之一，是指從事工程總承包的企業(yè)受業(yè)主委托，按照合同約定對工程項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、采購、施工、試運(yùn)行（竣工驗(yàn)收）等實(shí)行全過程或若干階段的承包。自1984年9月國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于改革建筑業(yè)和基本建設(shè)管理體制若干問題的暫行規(guī)定》（國發(fā)[1984]123號），提出在全國推行工程總承包建設(shè)項(xiàng)目組織實(shí)施方式以來，在國務(wù)院有關(guān)部門領(lǐng)導(dǎo)下，經(jīng)過幾十多年的努力，我國推行工程總承包模式取得了快速發(fā)展，并于2011年實(shí)施了《建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同示范文本（試行）》（建市[2011]139號）。
隨著工程總承包的快速發(fā)展，工程項(xiàng)目建設(shè)情況日趨復(fù)雜，舊有合同示范文本逐漸不能涵蓋當(dāng)前工程建設(shè)的一些具體情況，根據(jù)市場的實(shí)際需要，在原有文本的基礎(chǔ)上，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局根據(jù)時(shí)代發(fā)展要求，組織來自各行業(yè)和法律界的專家組成編寫組，經(jīng)過調(diào)研、座談等方式，數(shù)易其稿組織修訂了《工程總承包合同示范文本》（GF-2020-0216））。
02編制原則
總體上來說，本次示范文本體現(xiàn)了以下原則：
1、合法合規(guī)。《示范文本》嚴(yán)格遵循了《合同法》等法律要求，《示范文本》通用條款中多次約定，發(fā)包人與承包人合同雙方須遵守所適用的法律法規(guī)。
2、適用廣泛。《示范文本》根據(jù)我國法律法規(guī)和工程總承包的特點(diǎn)，針對工程總承包模式在過往實(shí)踐過程中出現(xiàn)的具體問題，以及發(fā)展過程中暴露出的不足之處，本著實(shí)事求是的態(tài)度，約定合同條款及內(nèi)容。發(fā)包人可根據(jù)發(fā)包建設(shè)項(xiàng)目實(shí)施階段的具體內(nèi)容和要求，確定對相關(guān)建設(shè)實(shí)施階段和工作內(nèi)容的取舍。
3、公平公正。《示范文本》按照公平、公正原則確定合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。
合同法《一般規(guī)定》第五條“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)”。那么《示范文本》的索賠時(shí)效的規(guī)定上。遵循公平原則，且按意思一致（或高于法律規(guī)定）做出約定:索賠方應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向?qū)Ψ竭f交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由；索賠方未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加/減少付款、延長缺陷責(zé)任期和（或）延長工期的權(quán)利。
4、靈活高效。《示范文本》并非強(qiáng)制性文本，僅為合同雙方提供“示范性的服務(wù)文本”，供當(dāng)事人參考。合同雙方當(dāng)事人可依照《示范文本》訂立合同，并按法律規(guī)定和合同約定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
03主要內(nèi)容
本次《示范文本》由合同協(xié)議書、通用條款和專用條款3部分組成。
1、合同協(xié)議書是雙方當(dāng)事人對合同基本權(quán)利、義務(wù)的集中表述，合同協(xié)議書主要包括：建設(shè)項(xiàng)目的功能規(guī)模、資金來源、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和工期的要求、合同價(jià)格及價(jià)格形式等內(nèi)容。合同協(xié)議書的其他內(nèi)容一般包括合同當(dāng)事人要求提供的主要技術(shù)條件的附件及合同協(xié)議書生效的條件等。
2、通用條款是合同雙方當(dāng)事人根據(jù)法律以及有關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定，就工程建設(shè)的實(shí)施階段及其相關(guān)事項(xiàng)，雙方的權(quán)利、義務(wù)作出的原則性約定。其中包括：核心條款8條，保障條款4條，合同執(zhí)行階段的干系人條款3條，違約條款、索賠條款、爭議條款、不可抗力條款，合同解除條款各1條
（1）核心條款：這部分條款是確保建設(shè)項(xiàng)目功能、規(guī)模、標(biāo)準(zhǔn)和工期等要求得以實(shí)現(xiàn)的實(shí)施階段條款，共8條：具體為第1條（一般規(guī)定）、第5條（設(shè)計(jì)）、第6條（材料、工程設(shè)備）、第7條（施工）、第8條（工期和進(jìn)度）、第9條（竣工試驗(yàn)）、和第10條（驗(yàn)收和工程接收）、第12條（竣工后試驗(yàn)）。
（2）保障條款。這部分條款是保障核心條款順利實(shí)施的條款，共4條，具體為第11條（缺陷責(zé)任和保修）、第13條（變更與調(diào)整）、第14條（合同價(jià)格與支付）、第18條（保險(xiǎn)）。
（3）合同執(zhí)行階段的干系人條款。這部分條款是根據(jù)建設(shè)項(xiàng)目實(shí)施階段具體情況，依法約定了發(fā)包人、承包人的權(quán)利和義務(wù)，共3條：具體為第2條（發(fā)包人）、第3條（發(fā)包人的管理）第4條（承包人）。
（4）違約、索賠和爭議條款。這部分條款是約定若合同當(dāng)事人發(fā)生違約行為或合同履行過程中出現(xiàn)工程物資、施工、竣工試驗(yàn)等質(zhì)量問題及出現(xiàn)工期延誤、索賠等爭議，如何通過友好協(xié)商、調(diào)解、仲裁或訴訟程序解決爭議的條款。即第15條（違約）.第19條（索賠）第20條）（爭議解決）
（5）不可抗力條款。第17條（不可抗力）約定了不可抗力發(fā)生時(shí)的雙方當(dāng)事人的義務(wù)和不可抗力的后果。
（6）合同解除條款。第16條（合同解除）分別對由發(fā)包人解除合同、由承包人解除合同的情形作出了約定。
3、專用條款是合同雙方當(dāng)事人根據(jù)不同建設(shè)項(xiàng)目合同執(zhí)行過程中可能出現(xiàn)的具體情況，通過談判、協(xié)商對相應(yīng)通用條款的原則性約定細(xì)化、完善、補(bǔ)充、修改或另行約定的條款。
在當(dāng)前建設(shè)項(xiàng)目組織形式發(fā)展的背景下，本《示范文本》的出臺必將進(jìn)一步明確合同雙方的權(quán)利和義務(wù)，規(guī)范市場行為，從而保證工程總承包項(xiàng)目的質(zhì)量和進(jìn)度，提高投資效益。

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“雙軌制”實(shí)現(xiàn)了“并軌”
2011年住建部、國家工商行政管理總局聯(lián)合頒布《建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同示范文本》（GF-2011-0216），適用于各市場主體；
2011年12月國家發(fā)改委聯(lián)合各部委共計(jì)九家，聯(lián)合發(fā)布了適用于政府投資項(xiàng)目文件，《關(guān)于印發(fā)簡明標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件和標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)施工總承包招標(biāo)文件的通知》（發(fā)改法規(guī)〔2011〕3018號）（以下簡稱“九部委文”）（含20條標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)施工總承包合同示范文本）；
本次發(fā)布新的建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同示范文本，實(shí)現(xiàn)了從過去的“雙軌制”到今天的“并軌”，全面統(tǒng)一到本次文本上來；
本次文本不同于以往，是在國家發(fā)改委、住建部2019年12月發(fā)布了《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》（建市規(guī)〔2019〕12號（以下簡稱“辦法”）后，為落實(shí)“辦法”的重要舉措，也是建筑業(yè)改革深入推進(jìn)的重要舉措。


誕生歷程
本示范文本歷經(jīng)征求意見稿，線上（5次）、線下（2次）等多輪征詢意見后，反復(fù)醞釀而成。
根據(jù)的整理，這個(gè)版本與2011版范本相隔9年，真可謂”十年磨一劍”。

2011年9月7日
中華人民共和國住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部中華人民共和國國家工商行政管理總局以建市[2011]139號印發(fā)《建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同示范文本（試行）》的通知。
2016年9月7日
受住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部建筑市場監(jiān)管司委托，中國石油和化工勘察設(shè)計(jì)協(xié)會與中國勘察設(shè)計(jì)協(xié)會建設(shè)項(xiàng)目管理和工程總承包分會共同承擔(dān)了工程總承包合同研究課題，并在北京召開了啟動會。
2017年4月19日
《2017年度中國勘察設(shè)計(jì)協(xié)會建設(shè)項(xiàng)目管理和工程總承包分會會長工作會在京召開》，《工程總承包合同示范文本》的修訂工作基本完成。
2020年6月8日
住建部發(fā)布了《建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同示范文本》（征求意見稿），公開征求意見。

2020年12月9日
住建部和國家市場監(jiān)管總局正式發(fā)布《建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同（示范文本）》（GF-2020-0216）。


“十一處”重要改變
本次合同示范文本，與征求意見稿有“十一處”重要改變
1）首次將《中華人民共和國民法典》作為依據(jù)；
2）發(fā)包人索賠、承包人索賠統(tǒng)一到“索賠”，規(guī)定了索賠的范圍，體現(xiàn)公平性；
3）將合同中開工日期，分解為計(jì)劃開工日期、實(shí)際施工日期；
4）調(diào)整了合同組成的效力順序，將《發(fā)包人要求》等附件放到了與“專用合同條件”同等地位，法律效力高于“通用合同條件”；
5）明確分包人應(yīng)是具備資質(zhì)的法人和社會組織；
6）增加了發(fā)包人不得違反環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)和任意壓縮合理工期（落實(shí)2019年的《政府投資條例》要求）；
7）順應(yīng)了行業(yè)發(fā)展趨勢，不再使用“農(nóng)民工”的稱謂，統(tǒng)一為“建筑工人”；
8）因工程師原因造成不能及時(shí)驗(yàn)收，造成延誤責(zé)任；
9）關(guān)于地下障礙物，承包人通知了發(fā)包人，發(fā)包人未及時(shí)做出反應(yīng)，由此造成工期延誤，發(fā)包人承擔(dān)；
10）承包人停工后需要復(fù)工時(shí)，應(yīng)給予承包人必要的準(zhǔn)備時(shí)間；
11）與“計(jì)價(jià)糾紛”有關(guān)，參考了2017施工合同示范文本條款，參考2017年FIDIC銀皮書、黃皮書中“成本和利潤”的定義，目前我國法規(guī)要求和鼓勵分階段的價(jià)款結(jié)算在本文本中有體現(xiàn)。同時(shí)不再體現(xiàn)“分包人主要人員組成表”，應(yīng)理解為已經(jīng)在“總承包人的主要人員組成表”中得到了體現(xiàn)。


實(shí)際操作中的注意事項(xiàng)
朱樹英主任律師對本合同示范文本在實(shí)際操作中的注意事項(xiàng)概括為10條：
1.本次示范文本重視細(xì)化合同文本附件中的“發(fā)包人的要求“，它來自于2017版FDICI合同條件中”雇主的要求“，考慮了政府投資項(xiàng)目、市場其他主體投資項(xiàng)目的差異；考慮和借鑒了原9部委文件的要求，”發(fā)包人的要求“通過這個(gè)附件來體現(xiàn)，執(zhí)行中明晰發(fā)包人的招標(biāo)文件組成（包含的項(xiàng)目目標(biāo)、范圍、內(nèi)容、規(guī)模、功能、質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)明確），基礎(chǔ)資料準(zhǔn)確和詳盡，同時(shí)對工程總承包條件下的相關(guān)概念應(yīng)界定清晰（在合同執(zhí)行及法律實(shí)踐中，區(qū)別于“施工總承包”模式下的概念及范圍的定義等）；
2.發(fā)包人對質(zhì)量、安全、工期、環(huán)保等方面也承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，從總承包管理辦法風(fēng)險(xiǎn)分配方面界定承發(fā)包雙方責(zé)任，體現(xiàn)公平性和公正性；
3.落實(shí)“工程總承包單位負(fù)總責(zé)、全過程負(fù)責(zé)”的要求，需要在合同文本中進(jìn)一步落實(shí)到各階段，所以專用條款應(yīng)約定各階段的目標(biāo)及責(zé)任；發(fā)包人在各階段可以對總承包人進(jìn)行評價(jià)并依據(jù)合同條款約定來解除合同；
4.合理工期問題，目前所講的定額工期是平均水平的，經(jīng)過競標(biāo)選擇的寫入合同中的工期為合理工期；目前被部分業(yè)主無序地、無限度地壓縮，造成實(shí)施困難。示范文本約定合理工期來確保建設(shè)行業(yè)的高質(zhì)量發(fā)展。
5.要求總承包人項(xiàng)目經(jīng)理，其任職條件（管理辦法中第20條（一）（二）條）中硬性規(guī)定外，要求對法律法規(guī)必須熟悉；項(xiàng)目經(jīng)理必須履責(zé)到位，不允許不實(shí)際參與管理；對其任職資格、能力考核、現(xiàn)場考勤、違約責(zé)任、更換條件及程序做出進(jìn)一步要求。
6.關(guān)于聯(lián)合體制度設(shè)計(jì)，管理辦法要求總承包人具備雙資質(zhì)要求。同時(shí)允許聯(lián)合體。聯(lián)合體在投標(biāo)前應(yīng)有聯(lián)合體協(xié)議（標(biāo)前協(xié)議），構(gòu)成合同組成部分，聯(lián)合體各方承擔(dān)連帶責(zé)任。
7.落實(shí)管理辦法第十五條規(guī)定，應(yīng)在專用條款中約定履約中的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)。
8.示范合同文本第20條，借鑒國際上采用“調(diào)解”方式來解決“工程總承包執(zhí)行中的爭議、糾紛”的經(jīng)驗(yàn)，設(shè)立ADR（DAB），結(jié)合最高人民法院司法解釋（二），訴前的特別約定對雙方具有約束力，就不能隨意去打官司，減少司法鑒定和節(jié)約社會資源。
9.強(qiáng)化權(quán)益保護(hù)，落實(shí)國務(wù)院關(guān)于農(nóng)民工工資的保障要求，保障建筑工人的工傷、意外傷害的賠付等。
10.示范文本為未來新技術(shù)的應(yīng)用留下接口。